本書以《民法典》總則編的條文為主線和順序,結(jié)合法條之下的實(shí)務(wù)問題對《民法典》總則編進(jìn)行了逐條解讀。本書聚焦于法律適用,立足于實(shí)務(wù)需求,結(jié)合《民法典》其他各編,貫通《民法典》、其他民商事實(shí)體法律和《民事訴訟法》以及相關(guān)司法解釋的規(guī)定,并結(jié)合立法機(jī)關(guān)有關(guān)《民法總則》《民法典》的立法資料以及最高人民法院、各高級人民法院近年來的有關(guān)裁判意見,試圖探求《民法典》總則編的每個條文以及每個條文中的每個術(shù)語的含義和適用,挖掘法律條文中蘊(yùn)藏的微言大義。本書不僅涉及《民法典》總則編的基本問題、基礎(chǔ)問題、實(shí)操問題,還緊跟實(shí)務(wù)熱點(diǎn)問題、疑難問題和前沿問題。
1.采用窮盡最小單元及其組合的寫作方法,周密拆解并注釋條文中涉及的各項(xiàng)法律問題
本書作者按照先后順序?qū)Α睹穹ǖ洹房倓t編204個條文的每一條、每一款、每一項(xiàng)以及其中的每一個重點(diǎn)術(shù)語進(jìn)行了解釋,尤其對于實(shí)務(wù)中有疑義的問題,廣泛收集了法律、行政法規(guī)、規(guī)范性文件等,力求澄清條文的內(nèi)涵。比如,對于宣告失蹤,《民法典》第40規(guī)定:自然人下落不明滿二年的,利害關(guān)系人可以向人民法院申請宣告該自然人為失蹤人。作者從這一條文中拆解出若干單元:自然人與訴訟法中的公民是否等同,是否包含外國人和無國籍人?下落不明是一種怎樣的狀態(tài),如何證明?滿二年是否要求截至提交宣告失蹤申請之日和截至判決作出之日均滿二年?利害關(guān)系人的范圍?可以是不是意味著可以申請也可以不申請?等單元。
2.立足實(shí)務(wù),通過1414 個真實(shí)案例來釋明法律條文的適用情形
雖然本書的目的是要澄清《民法典》總則編條文的含義,但是并沒有偏向理論上的爭論,全書用了1414個案例來說明條文的具體適用情形。比如對于《民法典》第140條第2款規(guī)定的沉默只有在有法律規(guī)定、當(dāng)事人約定或者符合當(dāng)事人之間的交易習(xí)慣時,才可以視為意思表示,作者首先采用最小單元及其組合的寫作方法,將其拆解成3個例外情形,一是有法律規(guī)定;二是有當(dāng)事人約定;三是符合當(dāng)事人之間的交易習(xí)慣,然后進(jìn)一步用了5個案例來說明法院在現(xiàn)實(shí)審判中的適用情形。
3.兼顧程序,注重和訴訟法的銜接
本書雖然是對《民法典》總則編條文的注釋,但并未止步于條文的含義和適用情形,而是更進(jìn)一步注重和訴訟法的銜接,仍然以《民法典》第40條申請宣告失蹤的法定事由和申請人為例,作者除了說明條文各個單元的含義,還涉及申請宣告失蹤的程序問題以及證明問題,包括什么樣的失蹤證明可以被法院認(rèn)定?與下落不明人有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的民事主體申請宣告失蹤時,應(yīng)由誰來提出和證明不申請宣告失蹤不影響其權(quán)利行使、義務(wù)履行進(jìn)而否定其利害關(guān)系人資格?宣告失蹤的程序,包括管轄法院、案由、審理程序、審理結(jié)果等問題,使本書的實(shí)用價值更為提升。
前言(代自序)
什么是你的貢獻(xiàn)?寫一篇文章要問,著一本書更要問。擺在諸君面前,這兩百萬字的書作,自也是無法繞開此問。不論是兩位作者碩士同窗期間(2004年至2006年),還是其中一位讀博士期間(2007年至2011年),幾乎均是覆蓋在提出此問的蘇力教授擔(dān)任北大法學(xué)院院長期間(2001年至2010年)。法學(xué)院的行政管理及蘇力教授專長的法理學(xué),于當(dāng)時作為學(xué)生的兩位作者而言,都算不得親近,唯獨(dú)此問綿綿,似無絕期。
2020年5月28日《民法典》頒布,從成文法角度新中國民法至少在形式上走出了學(xué)徒時代,有了相對整全的正式法源。于實(shí)務(wù)而言,有了系統(tǒng)的私法規(guī)范集合;于理論而言,則有了注解私法的基本對象。這本身就是一件大事情!睹穹ǖ洹奉C布至今四年有余,立法機(jī)構(gòu)、司法部門、不同學(xué)者紛紛撰寫《民法典》各編之解讀、釋義、理解與適用、釋評等,數(shù)量龐大又相當(dāng)系統(tǒng),吾等躬逢其盛。單就德國式法典評注而言,既有朱慶育教授領(lǐng)銜的《中國民法典評注》采用的大評注體(Grokommentar),又有徐滌宇、張家勇教授主編的《〈中華人民共和國民法典〉評注(精要版)》采用的短評注體(Kurzkommentar),還有楊代雄教授主編的《袖珍民法典評注》采用的袖珍評注體(Handkommentar)。以上注釋書,均是對《民法典》的逐條詮解,或評或注,從量到質(zhì),皆蔚為大觀也。
本書注解《民法典》,就寫法而言,第一個特點(diǎn),是最小單元及其組合的寫作方法。其一,相信法律一旦成文,自有其邏輯,而邏輯自能言語,基于此,將每個法條從文義上拆解成盡可能的最小單元及其組合;其二,盡可能窮盡文義、盡可能窮盡每個最小單元及其組合所對應(yīng)的案例;其三,直面兩點(diǎn)真實(shí)法條真實(shí)(法律當(dāng)前是這么規(guī)定的)和案例真實(shí)(法律當(dāng)前是這么被適用的),審慎比對二者的最小單元,有節(jié)制地呈現(xiàn)二者當(dāng)前的意義關(guān)聯(lián),既算不得是對某種純粹理論的絕對服膺,也談不上是對實(shí)務(wù)上某種過于自信的獻(xiàn)媚:基于理論形成的法條是有限理性,真實(shí)世界的法官適法也只是真實(shí)。也因此,本書的目標(biāo)讀者,既包括理論家,也包括實(shí)踐家。雖然本書既未充分呈現(xiàn)理論,也未充分呈現(xiàn)實(shí)踐,但本書希望借由最小單元及其組合的寫作方法,毋寧呈現(xiàn)的是每個法條的榫卯結(jié)構(gòu):左銜理論,右接實(shí)務(wù)。
與此同時,最小單元并不意味著零碎,本書寫作還有兩方面的體系化努力:其一,盡可能成體系,即不僅結(jié)合《民法典》總則編自身前后的規(guī)定進(jìn)行解讀,還結(jié)合《民法典》其他各編,并盡量貫通《民法典》、其他民商事實(shí)體法律和《民事訴訟法》以及相關(guān)司法解釋的規(guī)定,力求使作者對《民法典》總則編的每一個條、款、項(xiàng)、詞語的解讀都有相應(yīng)的依據(jù)。其二,結(jié)合立法機(jī)關(guān)有關(guān)《民法總則》《民法典》的立法資料,引用最高人民法院、高級人民法院近年來的有關(guān)裁判意見,力求使作者對《民法典》總則編的每一個條、款、項(xiàng)、詞語的解讀都有相應(yīng)的立法資料和案例支持。
本書的第二個特點(diǎn),是文獻(xiàn)引用。與以上注釋書最大的不同,是本書隱去了學(xué)理文獻(xiàn)梳理與比較法資料。全書三千多個注釋,主要為兩大方面的內(nèi)容:一是對照《民法典》總則編的每一個條、款、項(xiàng),逐一在最高人民法院公報網(wǎng)、中國裁判文書網(wǎng)等案例數(shù)據(jù)庫中檢索到的相關(guān)案例;二是翻閱立法機(jī)關(guān)有關(guān)《民法總則》《民法典》的立法資料以及與《民法典》總則編有關(guān)的法律、司法解釋的答記者問和司法機(jī)關(guān)解讀等,從中提取到的與《民法典》總則編相關(guān)的內(nèi)容。未直接引用學(xué)理文獻(xiàn)與比較法資料,當(dāng)然不是排斥、拒斥理論文獻(xiàn),相反,恰恰每一部分寫作均起始于對理論的吸收,成稿時接受理論的排查;之所以全書寫作嘗試僅使用兩大原料(法條文義與案例真實(shí)),隱去學(xué)理文獻(xiàn)梳理與比較法資料,意在避免沒有必要的重復(fù)性工作。此一點(diǎn),使得本書或多或少有了些許另類評注體(Alternativkommentar)或公民評注體(Brgerkommentar)的特征。
本書的第三個特點(diǎn),是作坊式寫作。相較于以上注釋書,本書的作者僅為兩人,所以夠不上集體智慧。比演唱組合而言,目前已經(jīng)出版的民法典注釋書均是合唱團(tuán),可以形成《黃河大合唱》般的氣勢恢宏,而本書作者至多是個二人組(優(yōu)客李林無印良品的規(guī)模),小虎隊的規(guī)模都夠不上,故而稱之為小作坊式的寫作,實(shí)不為過。以袖珍評注的作者規(guī)模(通常為一人或幾人),試圖去寫大型評注,確如蚍蜉撼大樹:單是本書《民法典》總則編(第1條至第204條),自《民法總則》頒布二人形成動議、動筆至完稿,耗時幾近七年矣。所幸的是,二位作者本身一偏理論、一偏實(shí)務(wù),一偏民法、一偏商法,一人傾向于經(jīng)由理論理解實(shí)務(wù)、一人傾向于經(jīng)由實(shí)務(wù)理解理論,一人傾向于由民法入商法、一人傾向于由商法入民法,時有爭執(zhí)卻尚能避讓,最終保持了取材、行文及觀點(diǎn)的一致性、一貫性。
《民法總則》頒布至今,七年寫作,雖多有用功刻苦甚或二位作者自稱為蠻力之作,然學(xué)識經(jīng)驗(yàn)所限,錯漏難免,敬請方家里手批評。最后,雖則撰寫有分工(按份共有式),但文責(zé)不分份額(共同共有式),二位作者分別對全部條文之通釋,承擔(dān)全部的文責(zé),這也是二人合伙(《民法典》第967條之合伙合同)共同的事業(yè)目的的應(yīng)有之義。
唐勇 謝秋榮 謹(jǐn)識
二〇二四年八月一日
唐勇
男,江蘇射陽人。北京大學(xué)法學(xué)院民商法學(xué)博士,德國弗萊堡大學(xué)法學(xué)院中德聯(lián)合培養(yǎng)博士。現(xiàn)為中央民族大學(xué)法學(xué)院副教授,兼任《中德私法研究》編輯、中國商業(yè)法研究會理事、中國法學(xué)會婚姻法學(xué)研究會理事、北京市法學(xué)會物權(quán)法研究會理事、黑龍江省檢察理論與司法案例研究中心學(xué)術(shù)委員會委員、司法部國家司法考試中心國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試命題專家。在《中外法學(xué)》《法商研究》《法學(xué)家》《清華法學(xué)》等期刊發(fā)表論文譯文近三十篇;在北京大學(xué)出版社出版合著(副主編)《域外不動產(chǎn)登記制度比較研究》(2009年)、專著《論共有:按份共有、共同共有及其類型序列》(2019年)、編著《民法小全書》(初版2020年、二版2021年、三版2024年)。
謝秋榮
男,江西寧都人。北京大學(xué)政府管理學(xué)院法學(xué)學(xué)士(政治學(xué)與行政學(xué)專業(yè)),北京大學(xué)法學(xué)院民商法學(xué)碩士。曾就職于北京市通商律師事務(wù)所(2006年至2009年)、北京市競天公誠律師事務(wù)所(2009年至2011年)、網(wǎng)易公司法務(wù)部(2011年至2016年),主要從事境內(nèi)外上市、并購、重組、外商投資等非訴法律實(shí)務(wù),積累了豐富的、涉及投融資和公司治理方面的法律實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn);自2016年起,先后就職于北京市中銀律師事務(wù)所(合伙人)、北京市海勤律師事務(wù)所、北京高勤律師事務(wù)所(合伙人),現(xiàn)為北京市康達(dá)律師事務(wù)所專職律師,聚焦于投融資和公司治理相關(guān)的民商事疑難訴訟。在中國法制出版社(現(xiàn)中國法治出版社)出版專著三部:《公司法實(shí)務(wù)全書》(2018年)、《合伙企業(yè)實(shí)務(wù)全書》(2019年)、《公司法實(shí)務(wù)精要》(2020年)。
第一章 基本規(guī)定
第二章 自然人
第三章 法人
第四章 非法人組織
第五章 民事權(quán)利
第六章 民事法律行為
第七章 代理
第八章 民事責(zé)任
第九章 訴訟時效
第十章 期間計算